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目前信息系统工程监理的三种法律责任研究

发布时间:2021-07-11 02:11:16 阅读: 来源:素肉厂家

信息系统工程监理的三种法律研究

在信息系统工程的监理过程中,由于工程监理自身的行为不规范,以及信息系统工程建设过程中多种复杂因素的影响,可能出现一些违规行为,或者因工作失职造成施工质量、进度、投资目标泡沫颗粒机控制和施工安全等方面问题。当出现这些方面的问题时,就有可能要追究信息系统工程监理的法律。

IT监理的类型

信息系统工程监理的法律可分为监理职业和非职业两大类,其中职业是由于监理行业工作的性质决定的,是行业工作特殊性所独有的属性,一般是指监理单位要为其在监理委托合同中非故意的违约行为所承担的民事; 非职业则与监理行业工作性质和特点无关,它主要由监理单位或监理人员本身故意的违法行为造成,包括监理单位要为其在监理活动中的违法行为所承担的行政,以及要为其在监理活动中的严重违法行为所承担的刑事。

信息系统工程监理工作是一种团体(或集体)的行为,这一点有别于其他的专业人士(如医生、律师等)。我国的监理体制推行的是总监负责制,由项目总监理工程师组建项目监理部,并代表监理单位全权负责履行监理合同中规定的监理义务。总监理工程师在监理服务中发挥重要的作用,但监理服务的素质最终是由监理单位的整体服务来体现的。监理单位和总监理工程师之间,总监理工程师和项目监理部其他成员之间的约束机制对监理工程师的法律具有很大的影响,因此,在法律的分担方面,需要考虑这一方面的因素。

民事法律、行政法律和刑事法律构成了信息系统工程监理的法律制度,这三种法律的性质是不相同的,不能相互代替。信息系统工程监理单位作为企业法人,是信息化建设行为主体之一,其行为不仅受监理委托合同的约束,一旦违约要承担民事; 同时还直接受国家法律法规和行政规章的约束,一旦违法还要承担相应的行政,受到行政处罚; 严重违法构成犯罪的,要依法追究其刑事,涉案的监理人员、监理单位及其法人代表要受到刑事追究和处罚。

职业

从法律法规和行政规章的角度出发,职业通常指的是民事。从职业性质的角度出发,主观上的有意或无意是鉴别信息系统工程监理违法违规行为是否属于职业承担范围的主要依据,导致职业损害的主观原因必须是无意的,也就是说监理人员在自身的专业范围内由于疏忽还没有在全国叫得响的专业市场或无意的行为导致了建设方(业主)或依赖于监理服务的第三方的损失。例如,对于工程项目中存在的质量隐患,监理人员由于疏忽未进行检查或虽然进行了检查但未发现问题,从而造成了损失,除了工程承包单位必须承担工程项目的质量外,监理工程师也需承担自身的民事。但是,如果监理工程师发现了工程中的隐患但出于某种原因故意隐瞒从而造成损失的话,监理工程师需要承担的就超出了民事的范畴。监理的民事可以分为两类:

过失 人非圣贤,安能无过。过失是指监理工程师没有履行其作为专业技术服务人员应该履行的,或是做了作为专业技术服务人员不应该做的事,而这些过失恰恰造成了建设方(业主)或第三方的损失,因此,必须承担相应的民事损害赔偿;

合同 合同是指信息系统工程监理人员作为监理合同当事人的一方违背了合同的规定,没有适当地履行合同规定的义务从而给另一方造成了损害,因此,必须依据监理合同承担相应的经济赔偿。

与民事相对发挥市场出清作用应的是民事赔偿。《合同法》第21章“委托合同”第406条规定: 有偿的委托合同,因受托人造成损失的,委托人可以要求赔偿损失……受托人超越权限给委托人造成损失的,应当赔偿损失。

监理单位在监理合同期内的委托合同义务,无论如何细分和描述,都可以归结为《合同法》中阐述的监督、检查、验收加上咨询服务。监理单位在监理工作中违反监理合同,或者由于过错侵害了委托方的利益,应承担民事赔偿。

界定信息系统工程监理单位民事赔偿的主要因素包括三方面:

● 监理单位存在过错;

● 委托单位造成了经济损失;

● 监理单位的过错与委托单位的经济损失存在着因果关系。

赔偿金额的多少根据建设部、国家工商行政管理局制订的《建设工程委托监理合同》标准条件26条约定,监理单位对委托人的“累计赔偿不应超过监理报酬的总额(除税金)”。

行政

从法律的角度出发,信息系统工程监理的非职业通常指的是行政和刑事。从职业性质的角度出发,主观上的有意是判定监理需要承担非职业的主要依据,即导致非职业损害的主观原因必须是有意的。

行政法上的“行政”一词,特指国家行政,是行政主体依法行使行政职权,对国家和社会事务实施管理的活动,其核心是国家的组织和管理活动。行政法律行为简称行政行为,与民事法律行为相对称,是指行政主体行使依照“1015”计划行政权力,产生法律效果以实现国家行政管理目的的行为。

行政处罚是我国行政法中最重要、影响最广泛的制度之一。行政处罚作为一种以国家强制力为后盾的制裁性手段,起着举足轻重的作用。行政处罚就是指行政机关或者其他权力机关依法对违反行政法律规范尚未构成犯罪的行政管理相关如果不能连续进行实验时人给予法律制裁的行为。它是政府在管理社会公共事务的活动中,为了保证社会经济秩序和社会生活秩序的正常而实施的一种具体行政行为。

1. 监理单位的行政

《信息系统工程监理单位资质管理办法》第19条规定: “监理单位不得伪造、转让、出卖《信息系统工程监理资质证书》,不得转让或越级承接监理业务。对违反本条规定的,视情节轻重分别给予责令改正、停业整顿、降低资质等级、取消资质的处分。”

由此可以看出,监理单位承担行政的构成要件,在主观方面,行为是故意的,如果没有故意就不会受到行政处罚; 在客观方面,监理单位自身必须存在以下不规范行为:

● 超越本单位资质承揽工程;

● 转让监理业务;

● 伪造资质证书或以欺骗手段取得资质证书承揽工程;

● 转让、出卖资质证书,或允许其他单位或个人以本单位名义承揽工程;

● 未取得资质证书承揽工程。

2. 监理工程师的行政

除了监理单位要为其在监理活动中的违约行为和违法行为承担行政,受到行政处罚以外,如果监理工程师个人违反有关法律、法规和行政规章,同样也要受到相应的行政处罚。《信息系统工程监理工程师资格管理办法》第15条规定: 监理工程师有下列行为,视情节轻重分别给予通报批评、撤销登记、吊销《信息系统工程监理工程师资格证书》的处分:

● 未经登记从事信息系统工程监理业务;

● 以不正当手段取得资格证书;

● 以个人名义承揽监理业务;

● 因个人过错造成严重经济损失。

刑事

在当前不规范的信息系统工程市场中,部分工程承包商在工程招标中违背规则,以超低价中标后,便想通过偷工减料、降低工程质量、无根据地增加工程量等途径来实现“失之东隅、收之桑榆”的目的,此时监理人员如果立场不坚定,缺乏职业道德、丧失诚信原则,就很有可能被主动射过来的“糖衣炮弹”俘获。还有少数监理从业人员本身就心术不正,在监理工作中不讲立场原则,堕落腐化,要么主动和少数不规范的施工承包单位沆瀣一气,要么向工程承包单位“吃拿卡要”。

监理人员如果与承包商相互串通、弄虚作假造成工程质量不合格,发生重大事故或损失,就构成了犯罪,则必然会依据刑法来追究涉案监理单位和监理人员的刑事。

《建筑法》第69条规定: 工程监理单位与建设单位或者建筑企业串通、弄虚作假、降低工程质量……构成犯罪的,依法追究刑事。

《刑法》第137条规定: 建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故,对直接人员,处五年以上十年以下有期徒型,并处罚金。这就是所谓的犯了“工程重大安全事故罪”,即当监理单位故意串通或指令工程承包单位违反国家规定,降低工程质量标准进行工程规划、方案设计或施工时,造成重大安全事故,就构成“工程重大安全事故罪”,会被追究刑事。监理单位犯“工程重3、样本抽取注意事项:大安全事故罪”的构成要件: 首先,在主观方面,监理单位对重大安全事故的发生必须存在主观上的故意,为了达到自己的私利而与建设单位或者承包单位串通,弄虚作假、降低工程质量; 其次,在客观方面,必须产生了重大安全事故的后果。如果没有严重损失的后果,即使故意实施了这些行为也不构成本罪。(end)

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